圖為日前，重慶市紀(jì)委監(jiān)委案件審理室就一起涉嫌行賄罪案件的審理工作進(jìn)行集體討論研究。高薦 攝
特邀嘉賓
時(shí)延安 中國人民大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師 彭世權(quán) 重慶市紀(jì)委監(jiān)委案件審理室主任
雷 勇 江蘇省人民檢察院第三檢察部（職務(wù)犯罪檢察部）主任 管友軍 浙江省高級人民法院刑事審判第二庭副庭長
編者按
近日，陜西省監(jiān)委決定對陜西興茂侏羅紀(jì)煤業(yè)鎂電（集團(tuán)）有限公司法定代表人高乃則涉嫌行賄犯罪問題立案調(diào)查，釋放了受賄行賄一起查的強(qiáng)烈信號。十九屆中央紀(jì)委四次全會要求，“堅(jiān)持受賄行賄一起查”，“對巨額行賄、多次行賄的嚴(yán)肅處置，堅(jiān)決斬?cái)?lsquo;圍獵’和甘于被‘圍獵’的利益鏈，堅(jiān)決破除權(quán)錢交易的關(guān)系網(wǎng)”。實(shí)踐中，相對于查處受賄犯罪，為何對行賄犯罪查處較少？堅(jiān)持受賄行賄一起查，要著重注意哪些問題？如何更加有效懲治行賄行為？近日，我們特邀法學(xué)教授、省級紀(jì)委監(jiān)委、省人民檢察院和省高級人民法院的有關(guān)人員對此進(jìn)行探討。
記者：相對于查處受賄行為，過去對行賄行為查處較少，其深層次原因是什么？
彭世權(quán)：一是理念問題。辦案中存在“重受賄輕行賄”理念，片面認(rèn)為嚴(yán)肅處理行賄人不利于相關(guān)受賄犯罪案件的查處，過度依賴行賄人言詞證據(jù)，擔(dān)心行賄人不配合指證或者翻供，不能有效掌握辦案主動權(quán)。二是對犯罪構(gòu)成理解不統(tǒng)一。實(shí)踐中，對行賄犯罪構(gòu)成要件“不正當(dāng)利益”理解把握不一，“謀取不正當(dāng)利益”證據(jù)收集固定較難，擔(dān)心一旦定性不準(zhǔn)、證據(jù)不足，司法機(jī)關(guān)可能會存疑不起訴、法定不起訴甚至判決無罪。三是法律適用擴(kuò)大化。存在擅自擴(kuò)大適用《刑法》第三百八十九條第二款“免除處罰”的范圍，對行賄人在被追訴前主動交代行賄行為的，大多免除處罰。四是對行賄人處理程序不規(guī)范。對行賄人的處理存在定性處理、政策把握不平衡以及自由裁量隨意性大等問題。
管友軍：我認(rèn)為，過去對行賄犯罪查處少有三方面的原因。一是在行賄人和受賄人這一對關(guān)系中，受賄人處于掌握、分配資源、利益的地位，在民眾看來，受賄人處于強(qiáng)勢地位，行賄人處于弱勢地位，情感上相對同情行賄人，一定程度影響對行賄人的查處。二是受賄行賄犯罪具有較強(qiáng)的隱秘性，如果行賄人不配合，查處受賄犯罪就面臨關(guān)鍵證據(jù)不到位的問題，這是世界各國辦案機(jī)關(guān)查處受賄犯罪面臨的共同難題，為有力推進(jìn)反腐敗，在刑事政策上寬緩對待行賄人以換取查獲關(guān)鍵證據(jù)打擊受賄犯罪，也是世界各國的相同選擇。三是相當(dāng)多的行賄人行賄的目的是為了在市場競爭中處于優(yōu)勢地位，或?yàn)榱斯?jié)省經(jīng)營成本，爭取更多的經(jīng)濟(jì)利益，雖然采取了不正當(dāng)手段，但他們的經(jīng)營內(nèi)容本身不一定是違法的，客觀上也提供了部分就業(yè)機(jī)會和促進(jìn)了地方經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，對態(tài)度好、情節(jié)或后果不嚴(yán)重的部分行賄人采取寬緩的處理措施，不予以刑事處理，也有社會方面因素的考量。
時(shí)延安：從深層次原因看，對行賄犯罪查得少，主要還是因?yàn)橘V賂犯罪在偵查和證明上存在的瓶頸問題沒有得到解決。從實(shí)踐看，賄賂犯罪大多是“一對一”犯罪，如果行賄人不積極配合辦案機(jī)關(guān)，就會導(dǎo)致案件很難推進(jìn)。目前辦案機(jī)關(guān)可以大量地靠電子證據(jù)來證明，這個(gè)問題有了一定的緩解，不過，在很多情形下仍需要行賄人配合。因而為了鼓勵(lì)行賄人配合，辦案機(jī)關(guān)會對行賄人給予一定的從寬處理。此外，根據(jù)《刑法》第三百八十九條規(guī)定，如果行賄人沒有謀取不正當(dāng)利益，就不能以行賄罪追究刑事責(zé)任。現(xiàn)實(shí)生活中，行賄人為謀取正當(dāng)或者處于灰色領(lǐng)域的利益而行賄，雖然屬于違法，但根據(jù)規(guī)定卻不構(gòu)成犯罪。同時(shí)，刑事政策對行賄人也有從寬一面。例如，《刑法》第三百九十條第二款規(guī)定：“行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，對偵破重大案件起關(guān)鍵作用的，或者有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。”
雷勇：受賄與行賄存在對合關(guān)系。與受賄犯罪相比，過去一段時(shí)期，行賄犯罪確實(shí)查得相對少一些，一些應(yīng)該被追究刑事責(zé)任的行賄行為沒有被查處，影響了對賄賂犯罪的整體打擊效果。之所以行賄犯罪查得少，直接原因在于兩個(gè)方面：一是對賄賂犯罪中受賄和行賄的關(guān)系認(rèn)識存在誤區(qū)，傳統(tǒng)觀念認(rèn)為，受賄者在賄賂犯罪中處于主動地位，而行賄者有求于人，處于弱勢被動的地位，主觀惡性相對較?。欢情L期以來賄賂犯罪的查辦工作偏重于受賄，為確保受賄犯罪能夠順利認(rèn)定，往往對行賄者從輕處罰，以此來換取行賄者在取證工作中的配合。深層次的原因在于：對賄賂犯罪的研究和認(rèn)識不夠深入，對利益主體多元化背景下的行賄主動出擊、不擇手段等趨勢和特點(diǎn)缺乏洞察，沒有清醒地認(rèn)識到行賄犯罪是賄賂犯罪源頭之一，對政治生態(tài)和社會公平正義危害巨大，沒有深刻理解查處行賄犯罪對于一體推進(jìn)不敢腐、不能腐、不想腐的重要意義。
記者：堅(jiān)持受賄行賄一起查，要著重注意哪些問題？
雷勇：行賄尤其是重大的行賄犯罪破壞公平競爭的市場秩序，污染政治生態(tài)，敗壞社會風(fēng)氣。在具體的查處工作中，要著重把握好幾個(gè)方面。一是要強(qiáng)調(diào)依法依規(guī)懲治。嚴(yán)厲懲治不是查處得越多越好，越重越好，而是要嚴(yán)格按照黨紀(jì)國法的規(guī)定開展查處工作，該懲治的不輕易放過，不該懲治的不隨意擴(kuò)大。同時(shí)還要注重查處工作自身的規(guī)范性和公正性，嚴(yán)格依法辦案，避免因查處工作方式方法不當(dāng)對經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展造成不良影響。二是要區(qū)別對待，抓住重點(diǎn)。賄賂犯罪中往往行賄者人數(shù)眾多，每個(gè)人的數(shù)額、情節(jié)、行為后果都不盡相同，這就需要在查處過程中加以區(qū)分，把打擊重點(diǎn)放在巨額行賄、多次行賄、情節(jié)特別嚴(yán)重、給國家和人民的利益造成重大損失以及人民群眾反響強(qiáng)烈的行賄犯罪，做到既嚴(yán)厲懲治，又順應(yīng)民心，保障經(jīng)濟(jì)社會的平穩(wěn)發(fā)展。三是要始終圍繞經(jīng)濟(jì)社會穩(wěn)定發(fā)展的大局開展工作。堅(jiān)持受賄行賄一起查，嚴(yán)厲懲治行賄犯罪，歸根到底是為了滿足人民群眾對反腐工作的新期待，促進(jìn)和保障經(jīng)濟(jì)社會的穩(wěn)定發(fā)展。查處行賄犯罪要處理好個(gè)案和全局、眼前和長遠(yuǎn)的關(guān)系，確保政治效果、法律效果和社會效果相統(tǒng)一，充分發(fā)揮懲治腐敗對于經(jīng)濟(jì)社會健康發(fā)展的保駕護(hù)航作用。
管友軍：要注意打出“組合拳”，即行賄必調(diào)查、區(qū)別情形分門別類、正確界定“謀取不正當(dāng)利益”的內(nèi)涵，避免誤打。首先，應(yīng)當(dāng)重視腐敗的源頭治理，對互為因果的行賄受賄一起防范、一起治理、一起查處。對每一起行賄犯罪，對每一個(gè)行賄人，都應(yīng)當(dāng)調(diào)查，對于情節(jié)或后果嚴(yán)重的行賄人進(jìn)行刑事責(zé)任追究。有賄必查，讓每個(gè)行賄人付出足夠的違法成本，這樣才能消除行賄人的僥幸心理，才能告示社會和警示潛在的行賄人，從源頭上清理腐敗的土壤。其次，查處行賄行為，不能“一刀切”，應(yīng)當(dāng)分門別類根據(jù)不同行賄人的行賄目的、行賄情節(jié)和后果及認(rèn)罪悔罪表現(xiàn)，制訂有梯度的查處形態(tài)，讓求官者丟官，讓求財(cái)者失財(cái)，比一概只用刑罰處理，更能有效治理行賄。再次，要正確認(rèn)定行賄罪要件中的“不正當(dāng)利益”，對于企業(yè)在辦理符合條件和規(guī)定的貸款、按照約定或者規(guī)定辦理合同款項(xiàng)結(jié)算、按規(guī)定參加“招拍掛”等經(jīng)營活動中，被國家工作人員采用明示或暗示的方式勒索財(cái)物，沒有謀取競爭優(yōu)勢，不應(yīng)認(rèn)定為“謀取不正當(dāng)利益”，依法不認(rèn)定構(gòu)成行賄罪。
時(shí)延安：處理行賄犯罪案件，要注意綜合權(quán)衡?，F(xiàn)實(shí)中，確實(shí)存在一些企業(yè)為取得市場平等競爭機(jī)會而行賄的情形，對于這種情況，根據(jù)《刑法》第三百八十九條規(guī)定是不構(gòu)成犯罪的。對于違反市場競爭規(guī)則向國家工作人員行賄的企業(yè)經(jīng)營者，一方面要依法追究行賄者的刑事責(zé)任，另一方面要通過促進(jìn)企業(yè)加強(qiáng)合規(guī)建設(shè)以解決企業(yè)反腐問題。
彭世權(quán)：在嚴(yán)格依規(guī)依紀(jì)依法查處行賄犯罪的同時(shí)，還要堅(jiān)持懲前毖后、治病救人，更好地圍繞中心、服務(wù)大局。一要嚴(yán)格區(qū)分法律界限，準(zhǔn)確區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪、輕罪與重罪。二要精準(zhǔn)把握政策和策略。堅(jiān)持寬嚴(yán)相濟(jì)原則，深化運(yùn)用“四種形態(tài)”，結(jié)合動機(jī)態(tài)度、客觀條件、時(shí)間節(jié)點(diǎn)、性質(zhì)程度、一貫表現(xiàn)、企業(yè)經(jīng)營狀況、后果影響等要件，綜合考量分析，對行賄人精準(zhǔn)作出處置。比如，深入貫徹習(xí)近平總書記在民營企業(yè)座談會上重要講話精神和《中共中央國務(wù)院關(guān)于營造更好發(fā)展環(huán)境 支持民營企業(yè)改革發(fā)展的意見》，統(tǒng)籌受賄行賄一起查與服務(wù)保障企業(yè)發(fā)展的關(guān)系。三要實(shí)現(xiàn)查辦案件和服務(wù)發(fā)展的雙贏。集中精力懲治黨員干部腐敗問題，抓住“關(guān)鍵少數(shù)”，提升減存量遏增量的質(zhì)與效；統(tǒng)籌考慮是否多次、巨額行賄以及行賄方式（主動、被動）、積極配合調(diào)查、退贓等問題，對一些民營企業(yè)歷史上曾經(jīng)有過的一些不規(guī)范行為以發(fā)展的眼光看問題，讓企業(yè)家卸下思想包袱，輕裝前進(jìn)；查辦重點(diǎn)領(lǐng)域典型案件中，主動加強(qiáng)與有關(guān)部門和單位溝通協(xié)調(diào)，從防范化解重大風(fēng)險(xiǎn)、嚴(yán)格依規(guī)依紀(jì)依法、維護(hù)改革發(fā)展穩(wěn)定大局等多個(gè)角度，把黨的政策策略說清楚講透徹。據(jù)重慶市委統(tǒng)戰(zhàn)部多次反饋，市紀(jì)委監(jiān)委在查辦案件中服務(wù)保障企業(yè)合法經(jīng)營、營造公平競爭營商環(huán)境的做法反響良好。
記者：是否對所有行賄行為都要追究刑事責(zé)任？嚴(yán)肅處置行賄行為，應(yīng)確定什么標(biāo)準(zhǔn)？
時(shí)延安：從現(xiàn)行《刑法》規(guī)定看，并非所有行賄行為都要予以刑事處罰，只有謀取“不正當(dāng)利益”的行為，才能被作為犯罪處理。現(xiàn)行《刑事訴訟法》規(guī)定了認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度，對謀取不正當(dāng)利益的行賄人，如果其能夠認(rèn)罪認(rèn)罰，也可以在刑事追究上給予從寬處理。處置行賄犯罪，在法律適用和政策上應(yīng)把握三個(gè)方面：一要按照法律規(guī)定辦理案件，無論是實(shí)體還是程序上都應(yīng)依法進(jìn)行。二要重點(diǎn)打擊涉及民生（如食品、公共衛(wèi)生等領(lǐng)域）、安全（如建筑及重大工程、網(wǎng)絡(luò)等領(lǐng)域）的行賄犯罪，因?yàn)檫@些領(lǐng)域的行賄行為造成的客觀損害更大。三要注意把握政策，懲罰行賄犯罪的同時(shí)要保護(hù)民營企業(yè)的合法權(quán)益，盡可能減少刑事追究對企業(yè)的附帶損害。
彭世權(quán)：對于行賄行為不能一概而論、搞“一刀切”“一鍋燴”，既要體現(xiàn)嚴(yán)厲打擊，又要注重實(shí)現(xiàn)綜合效果的有機(jī)統(tǒng)一。聚焦重點(diǎn)領(lǐng)域、重點(diǎn)對象，緊盯工程、金融、國企、扶貧、教育醫(yī)療、生態(tài)環(huán)保、食藥安全等領(lǐng)域的“圍獵”行為，對涉嫌行賄犯罪且屬于長期行賄、巨額行賄、多頭多次行賄，在黨的十八大后不收斂不收手的，依法移送司法機(jī)關(guān)追究刑事責(zé)任；對于具有犯罪情節(jié)輕微、初犯偶犯、主動投案、積極配合調(diào)查、積極退贓、重大立功表現(xiàn)等從輕、減輕情節(jié)的，可依法提出從寬處罰建議或不予追究刑事責(zé)任。重慶市紀(jì)委監(jiān)委堅(jiān)持實(shí)事求是、依規(guī)依紀(jì)依法，探索建立綜合運(yùn)用移送審查起訴、具結(jié)悔過、批評教育等多種方式對行賄行為精準(zhǔn)分類作出處置。此外，重慶市紀(jì)委監(jiān)委機(jī)關(guān)建立行賄人員數(shù)據(jù)庫，為精準(zhǔn)有效處置行賄人員提供數(shù)據(jù)支撐。
雷勇：首先，根據(jù)我國《刑法》規(guī)定，只有為謀取不正當(dāng)利益而給予國家工作人員財(cái)物且達(dá)到一定數(shù)額的，才有可能構(gòu)成行賄罪，行賄行為是否作為犯罪查處是有法律標(biāo)準(zhǔn)的，不是所有行賄行為都是犯罪。其次，我國《刑法》對于構(gòu)成犯罪的行賄行為如何適用刑罰也有明確的規(guī)定，同時(shí)還規(guī)定行賄者被追訴前主動交待或有重大立功表現(xiàn)可以從輕、減輕、免除處罰。依照上述規(guī)定，對于行賄犯罪，不一定都要判處刑罰，在符合法定條件時(shí)，也可以由檢察機(jī)關(guān)作出不起訴決定，或由監(jiān)察機(jī)關(guān)作出黨紀(jì)政務(wù)處分。嚴(yán)肅處置行賄犯罪，首先要確立法定的處置標(biāo)準(zhǔn)，對事實(shí)情節(jié)的認(rèn)定和處罰幅度都應(yīng)當(dāng)遵守《刑法》或《監(jiān)察法》等規(guī)定，不能超出法定標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行理解適用和恣意裁量，避免人為因素導(dǎo)致對行賄犯罪的懲治目標(biāo)落空。處置行賄犯罪，還要注重寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策運(yùn)用，對于主觀惡性較小、認(rèn)罪悔過、未造成嚴(yán)重后果，以及從輕處罰社會效果更好的行賄犯罪，可以給予從寬處置。
管友軍：查處行賄行為，應(yīng)當(dāng)分門別類根據(jù)不同行賄人的行賄目的、行賄情節(jié)和后果及認(rèn)罪悔罪表現(xiàn)進(jìn)行查處。下列情形應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)懲處：為買官行賄，情節(jié)嚴(yán)重或數(shù)額巨大的；為實(shí)施違法犯罪活動，向負(fù)有食品、藥品、安全生產(chǎn)、環(huán)境保護(hù)等監(jiān)督管理職責(zé)的國家工作人員行賄，嚴(yán)重危害民生、侵犯公眾生命財(cái)產(chǎn)安全的；向行政執(zhí)法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)的國家工作人員行賄，影響公正執(zhí)法和司法公正的；因行賄受過行政處罰或刑事處罰又行賄的；行賄數(shù)額一百萬元以上的；因行賄造成嚴(yán)重后果的；多次行賄的，等等。
記者：對于鏟除“圍獵”土壤，有何建議？
管友軍：要鏟除“圍獵”土壤，不能單打獨(dú)斗，而要多管齊下：一方面，要建立和強(qiáng)化行賄必查的社會預(yù)期，同時(shí)通過立法立規(guī)提高行賄成本，建立行賄黑名單制度，建立統(tǒng)一并聯(lián)網(wǎng)的誠信檔案，將誠信檔案記載的誠信度作為市場準(zhǔn)入的必要門檻之一，還應(yīng)完善公司、企業(yè)登記管理制度，加強(qiáng)對公司股東的真實(shí)身份和資信的審查，防止行賄人一再借殼、到處借殼開設(shè)公司、企業(yè)而“復(fù)活”，讓行賄人在各方面得不償失。另一方面，要認(rèn)清矛盾的主要方面，一體推進(jìn)不敢腐、不能腐、不想腐，筑起領(lǐng)導(dǎo)干部防腐蝕的思想防線，完善、落實(shí)權(quán)力行使的內(nèi)外部監(jiān)督制度，讓行賄者無從下手，讓受賄者不敢下手。強(qiáng)化輿論引導(dǎo)，生動形象地告訴公眾行賄的成本最終會轉(zhuǎn)嫁到消費(fèi)者身上，行賄行為還是社會供應(yīng)品價(jià)高質(zhì)次的推手，行賄不但竊取了我們的財(cái)富，而且給我們的生命、健康、安全帶來危險(xiǎn)，形成全民痛恨行賄的氛圍。
時(shí)延安：解決“圍獵”問題，在政策和法律適用上主要考慮四個(gè)方面：一要盡可能減少國家工作人員的尋租空間，從制度和機(jī)制上將權(quán)力行使公開化，在程序細(xì)節(jié)上下功夫，提高“圍獵”成本、降低“圍獵”成功的可能性。二要充分利用刑罰的一般威懾功能確定重點(diǎn)處罰對象。例如，對于長期“圍獵”國家工作人員的，在適用法律時(shí)，可以考慮不從寬處罰。三要禁止“圍獵”者長期乃至終身不得從事市場經(jīng)營活動，依法給予更多的附帶性制裁措施。四要對“圍獵”者給予更嚴(yán)厲的經(jīng)濟(jì)性制裁，降低其犯罪預(yù)期。
雷勇：第一，構(gòu)建親清新型政商關(guān)系。在制度化法治化的基礎(chǔ)上，構(gòu)建公平競爭的市場環(huán)境、簡明有效的政策環(huán)境、公正透明的法治環(huán)境，公平對待各類市場主體，從源頭上根除“圍獵”的利益誘惑。第二，加大查處力度。加強(qiáng)對“圍獵”問題的法律研究，精準(zhǔn)適用法律，嚴(yán)厲懲治行賄等相關(guān)犯罪，堅(jiān)持受賄行賄一起查，始終保持有貪必懲的高壓態(tài)勢。第三，建立健全完備有效的監(jiān)督體系。在全面深化制度改革和機(jī)制創(chuàng)新中，優(yōu)化重點(diǎn)領(lǐng)域、關(guān)鍵環(huán)節(jié)的權(quán)力配置，完善權(quán)力清單制度，進(jìn)一步減少行政審批事項(xiàng)，簡化審批辦理程序，讓項(xiàng)目審批、工程招投標(biāo)、資金撥付公開透明，壓縮權(quán)力尋租空間，把權(quán)力關(guān)進(jìn)制度的籠子里，堵住“圍獵”的制度漏洞。第四，開展警示教育，督促領(lǐng)導(dǎo)干部管好家人，樹好家風(fēng)，編發(fā)“圍獵”犯罪的典型案例，以案釋法。
彭世權(quán)：一是法律法規(guī)制度要完善。要完善懲處行賄行為的相關(guān)法律法規(guī)，特別是對“不正當(dāng)利益”“單位行賄與個(gè)人行賄”等問題，需作出比較明確的界定；健全行賄犯罪不正當(dāng)利益追繳制度，不讓行賄人在經(jīng)濟(jì)上占到便宜。同時(shí)，要加強(qiáng)制度建設(shè)，深入貫徹黨的十九屆四中全會精神，完善權(quán)力配置和運(yùn)行制約機(jī)制，讓權(quán)力在陽光下運(yùn)行，營造公平、公正的營商環(huán)境，減少“圍獵”與“被圍獵”的機(jī)會。二是程序要規(guī)范。建立集體決策等機(jī)制，避免對行賄人員處置隨意性。審查調(diào)查部門形成行賄人員的處置建議報(bào)告后一并移送審理，審理部門全面審核把關(guān)，提出定性處置審核意見，召開專題會議，集體研究、審慎提出處置意見。三是適用要精準(zhǔn)。要聚焦重點(diǎn)對象、緊盯關(guān)鍵領(lǐng)域，嚴(yán)肅處理金融、扶貧、醫(yī)療衛(wèi)生、食品藥品安全、環(huán)境保護(hù)、民生工程等領(lǐng)域的“圍獵”行為；要積極適用從輕、減輕情節(jié)，體現(xiàn)態(tài)度“變量”，甄別行賄的犯罪目的與動機(jī)、造成的后果影響等，對具有主動投案、積極配合調(diào)查、積極退贓、重大立功表現(xiàn)等從輕、減輕情節(jié)的予以從寬處理。四是方法要有效。建立行賄人員數(shù)據(jù)庫，全面錄入行賄人員主體身份、具體事實(shí)、處置情況等信息，適時(shí)更新。此外，強(qiáng)化警示教育，在保護(hù)涉案單位、個(gè)人隱私的前提下，適時(shí)發(fā)布典型案件。
